投資人出錢 醫生出科研專利!「變現」之路該怎么走

2021-07-05

今年四月份,一位醫生朋友找我咨詢這樣一個問題:

我帶領的團隊成功研發出一項新技術,并已獲得專利證書。但是我沒有足夠的資金支撐我去申請醫療器械證,以及后續的投入生產和運營。所以,我想找一個投資人,我以專利的形式出資,投資人出錢,共同把這個事情做起來。那么,這種合作該以怎樣的方式進行?

聽完他的講述,我們就合作方式以及合作的細節進行了探討。

探討過程中我發現,這個問題不是他一個人的個性化問題,對普遍搞臨床科研的醫生朋友來說,成果轉化變現是一個較普遍問題,誰不想讓自己的理論科研成果應用于市場,更好的服務于患者呢?

于是,我將自己的一些心得進行了整理,以期待與大家共同探討交流。

先說明一下,以下整理內容較干貨,初次讀起來可能不容易理解,但都是能拿來即用的。

一、科技成果轉化方式概述

說到成果轉化,我們需要先理解什么是科技成果?

科技成果包含專利技術或非專利技術兩種研發成果。

雖然《促進科技成果轉化法》第二條對“科技成果”進行了定義,但該定義的適用范圍受限于職務工作成果。本文的科技成果不僅指研究機構、高等院校和企業組織研發、提供資金、設備等物質條件、享有產權并承擔相應后果的科技研發成果,還包括個人享有產權的科技研發成果。

說完科技成果,再說什么是科技成果轉化?

依然是《促進科技成果轉化法》第二條規定:科技成果轉化是指為提高生產力水平而對科技成果所進行的后續試驗、開發、應用、推廣直至形成新技術、新工藝、新材料、新產品,發展新產業等活動。

通俗一點兒說,就是怎么將自己的研發成果轉化為產品和/或服務,最終實現盈利。

那么,科技成果轉化方式有哪些呢?

《促進科技成果轉化法》第十六條規定:科技成果持有者可以采用下列方式進行科技成果轉化:

1. 自行投資實施轉化;

2. 向他人轉讓該科技成果;

3. 許可他人使用該科技成果;

4. 以該科技成果作為合作條件,與他人共同實施轉化;

5. 以該科技成果作價投資,折算股份或者出資比例;

6. 其他協商確定的方式。該條規定基本涵蓋了所有科技成果轉化方式。

根據國家知識產權局戰略規劃司、知識產權發展研究中心共同制作并于2021年4月發布的《2020年中國專利調查報告》的調查結果:國內有效專利的產業化率為41.6%,有效專利許可率為6.3%,有效專利作價入股的比例為2.8%。

可見,目前以企業為主的科技成果轉化仍以自主研發、轉化為主,專利許可和以專利出資的方式進行轉化、變現的比例仍然很小。

不過,對個人來說,許可和合資合作(共同實施和作價出資)是上述幾種方式中較為可行的共贏方案。

二、許可模式下的核心關鍵點

需要指出的是,任何一種交易模式設計都有相應的風險關鍵點。在作價出資(許可模式)下,關鍵風險點如下:

1、許可的技術范圍;

2、許可的地域范圍和許可期限;

3、許可方式;

4、許可費收取標準及支付方式;

5、委托人或受托人在被許可技術基礎上再行研發的新技術的知識產權歸屬以及如何使用的問題。

上述5項是許可模式的主要商業條款。

許可方式主要包含獨占許可、排他許可、普通許可、交叉許可、分許可等幾種方式。

獨占許可下,許可期限內,僅有被許可人有權使用被許可技術,許可人自身都無權使用;排他許可下,許可期限內,許可人和被許可人均有權使用被許可技術,但許可人不得許可被許可人之外的第三人使用被許可技術;

普通許可下,許可期限內,除許可被許可人使用被許可技術外,許可人還有權另行許可其他第三人使用被許可技術;

交叉許可,是交易雙方互相許可其專利技術或非專利技術;

分許可,是指被許可人有權在雙方約定的條件許可第三人使用被許可技術。

許可模式的難點在于許可費的收取標準,這個問題不僅涉及技術的價值評估,也涉及財務預測和市場預測,不可控因素較多。

實際上這也是知識產權商業化應用的共同難點。

目前沒有更為可靠的解決方案,只能寄希望于產權交易所、交易平臺、資產評估機構、銀行等金融機構通過不斷實踐,形成一套可量化、可操作性強的評估體系。

三、作價出資模式下的核心關鍵點

作價出資模式,相較于許可模式,更為復雜。

選擇運營合作項目的運營主體的組織形式時,大多數仍會選擇設立“有限責任公司”,所以本文的探討基礎均以《公司法》為基礎。

作價出資模式下,關鍵風險點如下:

1、各自的出資方式

《公司法》(2018修訂)第二十七條第一款規定:股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。

《公司登記管理條例》(2016修訂)第十四條規定:股東的出資方式應當符合《公司法》第二十七條的規定,但是,股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。

根據《民法典》第一百二十三條規定:民事主體依法享有知識產權。知識產權是權利人依法就下列客體享有的專有的權利:(一)作品;(二)發明、實用新型、外觀設計;(三)商標;(四)地理標志;(五)商業秘密;(六)集成電路布圖設計;(七)植物新品種;(八)法律規定的其他客體。

《民法典》并沒有將專有技術明確列在知識產權范疇內。但實踐中專有技術出資的情形非常常見。專有技術不一定就是商業秘密。如果專有技術的權利人采取了符合《反不正當競爭法》規定的保密措施,可以認定為商業秘密。

還有一個問題就是專利技術或非專利技術的許可使用權能否作為出資資產。關于這個問題,《公司法》、《民法典》等相關法律均沒有明確規定,但也沒有禁止性規定。民法領域,法無禁止即可為。因此,在不違反法律禁止性規定的情況下,科研成果的許可使用權可以作為出資。

2、用以出資的科研成果的估值

《公司法》(2018修訂)第二十七條第二款規定:對作為出資的非貨幣財產應當評估作價,核實財產,不得高估或者低估作價。法律、行政法規對評估作價有規定的,從其規定。

《公司法》在2005年修訂后,設立公司不再需要出具注冊資本的驗資報告,但以無形資產出資的,出資人應當評估作價。公司全體股東在評估作價的基礎上,共同認可知識產權的價值,寫進出資協議和公司章程,是具有法律效力的。當然,考慮到評估費用,也可不進行評估,但對以無形資產出資的股東來說,這相當于留下一個隱患,對公司和股東以外的第三人來說,可能要承擔出資不實的風險。

3、各自的持股比例

這是投資人都很關心的關鍵問題,也往往是來咨詢的小伙伴問的第一個問題:我該給對方多少股權?

這個問題沒有統一答案,受很多因素影響:創始人的合伙理念和價值觀、合伙人的軟實力、合作時的市場環境、行業現狀、盈利模式等等。雖然不確定因素很多,但還是有共性和原則應當遵守的。

站在創始人角度,我認為應當考慮以下幾個因素:

1. 不喪失控股權;

2. 盡量控制股東人數,保證股權結構簡單清晰;

3. 能夠做到股權比例的動態調整;

4. 如果科研成果在短期內無法實現轉化,如何設計退出機制。

站在以知識產權出資的股東角度,我認為應當考慮以下幾個因素:

1. 當下估值,以及合理的收益預期;

2. 出錢那一方的股東出資額度、支付進度。更為重要的是,光有錢還不行,在業內還應有相當豐富的資源和經驗。錢是相同的,但背后能給你帶來的支持是不同的;

3. 對科研成果轉化過程的控制力;

4. 轉化過程中新的研發成果的歸屬;

5. 再次融資的股權稀釋比例;

6. 如果對自己的技術相當有自信,建議設計動態調整機制。避免日后產品大賣時心生怨懟;

7. 公司清算條件以及清算后出資的科研成果的歸屬。

4、公司治理結構

公司治理結構是指股東會、董事會、監事會的職權、議事規則、董監高、財務總監以及法定代表人的選舉等。通俗點兒,關于公司的決策權,如何在股東之間進行分配和制衡。

5、利潤分配比例

這是終極問題。

《公司法》第三十四條規定:股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時,股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。

但是,全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外。

也就是說,股東之間對利潤分配方式、分配比例可進行自由約定,股東可通過利潤分配來調節股東之間的利益分配。

例如,對前期承擔資金風險的大股東,可在其開始盈利的初期,在其出資比例基礎上適當提高利潤分配比例,以先期彌補此類股東的資金成本;

如果發展到一定程度,科研成果開始逐漸發揮優勢時,則可以通過適當提高此類股東的利潤分配比例或者調整此類股東的持股比例,來平衡此類股東的貢獻和收益。

四、其他問題

文章開頭提及的案例,除了上述問題外,其實還有其他因素需要考慮:

1. 專利權人是自然人,專利權人是以自然人名義出資,還是先由自然人設立公司,之后再以公司名義出資;

2. 如果選擇以公司名義出資,那么該等公司注冊地應當如何選擇呢;

3. 同時,最為重要的是,出資人都應當考慮如何最有利于辦理醫療器械證。不同地區,辦理醫療器械證的難易程度是不一樣的.

而且醫療器械證的申辦過程會有相應的規則,只有充分了解了這些規則,并在設計交易架構時將這些規則考慮進去,方能決勝于千里之外。


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